Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Witam,
w specyfikacji asortymentowo-cenowej, w kolumnie "stawka podatku od towarów i usług" Wykonawca wpisał "0", ale z obliczeń cenowych wynika, że powinna być wpisana 23% stawka VAT. Co z tym należy zrobić? jest to omyłka pisarska? Czy jednak należy odrzucić ofertę?

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

IMO - omyłka pisarska.

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Agata T.:
Witam,
w specyfikacji asortymentowo-cenowej, w kolumnie "stawka podatku od towarów i usług" Wykonawca wpisał "0", ale z obliczeń cenowych wynika, że powinna być wpisana 23% stawka VAT. Co z tym należy zrobić? jest to omyłka pisarska? Czy jednak należy odrzucić ofertę?

Ja takie coś zakwalifikowałbym jako "inna omyłka", bo:

"Oczywista omyłka pisarska, o której mowa w art. 87 ust. 2 pkt 1 ustawy Prawo zamówień publicznych dotyczy takich błędów, które są łatwe do zauważenia, a „oczywistość” omyłki, rozumianej jako określona niedokładność nasuwa się każdemu, bez potrzeby przeprowadzania dodatkowych badań, czy też ustaleń. "

W każdym razie na pewno nie odrzucałbym oferty.

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Andrzej K.:

Agata T.:
Witam,
w specyfikacji asortymentowo-cenowej, w kolumnie "stawka podatku od towarów i usług" Wykonawca wpisał "0", ale z obliczeń cenowych wynika, że powinna być wpisana 23% stawka VAT. Co z tym należy zrobić? jest to omyłka pisarska? Czy jednak należy odrzucić ofertę?

Marcin Ludziejewski:
IMO - omyłka pisarska.

Ja takie coś zakwalifikowałbym jako "inna omyłka", bo:

... bo jesteś (jesteście) pewni, że to jest na pewno omyłka, a niekoniecznie. Może chodzić o wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów lub usług. Coś ostatnio pisałem na ten temat w którymś z ościennych wątków. Inna sprawa, że w takiej sytuacji i tak do oceny oferty liczy się kwota z (samonaliczonym) VATem, a więc taka moja teoria może się nie sprawdzić - bo gdyby chodziło o ten przypadek, nie bardzo wiem, dlaczego wykonawca miałby go doliczać do ceny... chyba, że chciał ułatwić zamawiającemu życie, a konkretnie rzeczywiste porównanie ofert...

W każdym razie na pewno nie odrzucałbym oferty.

I tu się zgadzamy, ale od czego jest wezwanie do złożenia wyjaśnień ?

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Sygnalnie:

Może to oczywiste, ale za J.Pieróg: Prawo zamówień publicznych nie definiuje omyłki pisarskiej ani omyłki rachunkowej. Takiej definicji nie zawierają też przepisy innych ustaw, w których występują pojęcia błędu pisarskiego i błędu rachunkowego, jak np. KPC lub KPA. Na podstawie orzecznictwa wypracowanego w czasie stosowania tych ustaw można jednak określić, że błąd pisarski to niewłaściwe użycie wyrazu, nieprzestrzeganie zasad gramatycznych, opuszczenie wyrazów lub liter, gdy okoliczność ta wynika z treści zdania. Błąd rachunkowy to z kolei niewłaściwe przeprowadzenie działań matematycznych, sprzeciwiające się zasadom matematycznym (zob. też W. Dzierżanowski, w: Stachowiak, Komentarz, s. 389-390). W ślad za tym idzie też orzecznictwo KIO. W wyr. z 17.1.2008 r. (KIO/UZP 77/07, Legalis), stwierdzono, że "oczywista omyłka jest pewnym rodzajem niedokładności, przypadkowym przeoczeniem czy też oczywistym błędem pisarskim, który polega na mylnym użyciu wyrazu, jego pisowni albo też opuszczeniu jakiegoś wyrazu". Uzupełnieniem tego stanowiska może być wyr. KIO z 31.3.2009 r. (KIO/UZP 319/09, Legalis) uznający, że oczywista omyłka pisarska polega również na pominięciu określonego zapisu, w szczególności przez techniczne, często komputerowe i automatyczne przesunięcie tekstu, czy też pominięcie fragmentu tekstu, który - jak wskazuje kontekst i całość dokumentu - powinien znaleźć się w danym dokumencie. Z kolei SO w Gdańsku w wyr. z 21.5.2008 r. (XII Ga 151/08, niepubl.) stwierdził, że "błąd pisarski to widoczne, wbrew zamierzeniu, niewłaściwe użycie wyrazu, widocznie mylna pisownia albo widocznie niezamierzone opuszczenie jednego lub więcej wyrazów itp. Natomiast omyłki pisarskie to omyłki stojące na równi z błędami pisarskimi lub rachunkowymi, a zatem tylko omyłki polegające na tym, że wyrażono coś, co jest niezgodne z myślą niedwuznacznie wyrażona przez podmiot, niewłaściwy dobór słów itp.

Jeśli chcemy poprawiać, jako ewentualną podstawę można rozważać chyba po wyjaśnieniach i przemyśleniu sprawy potencjalnie art. 87 ust. 2 pkt 3) ustawy - szerzej na ten temat w Informatorze UZP 7/2010 (dostępnym on-line).

Uwaga na istotność ewentualnej zmiany w treści oferty. Poprawienie omyłek w oparciu o powołaną podstawę nie może powodować istotnych zmian w treści oferty, a tutaj trzeba mieć na względzie kazuistykę KIO - przykładowo Wyroki KIO (uzasadnienia): KIO 2866/12; KIO 42/12; KIO 2293/12; KIO 1255/10; KIO/UZP 1536/08; KIO/UZP 351/09

Jeśli chodzi o poprawianie omyłek związanych z VAT proponuję lekturę:
http://www.uzp.gov.pl/cmsws/page/?D;697;poprawianie_om...

Jak się przy tym wydaje za niedopuszczalne należy przyjąć uznanie za oczywistą omyłkę rachunkową wskazania błędnej stawki VAT. Jest to błąd w obliczeniu ceny, skutkujący odrzuceniem oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 6) ustawy, chyba że jest to „inna omyłka”, możliwa do poprawienia zgodnie z art. 87 ust. 2 pkt 3) powołanej ustawy. Taka „inna omyłka powodująca niezgodność oferty z SIWZ” może mieć miejsce, jedynie gdy zamawiający wskazał w SIWZ stawkę VAT, która winna być zastosowana, a wykonawca w ofercie przyjął inną i możliwe jest wykazanie, że było to wynikiem omyłki (Tak: Sąd Najwyższy w Uchwale z dnia 20 października 2011 r., III CZP 52/11, LEX nr 1022575). - Tak: W.Dzierżanowski: Komentarz do art. 87 i 89 ustawy - Prawo zamówień publicznych; LEX. W uzasadnieniu powołanej Uchwały Sąd Najwyższy wskazał m.in., iż: „O porównywalności ofert w zakresie zaproponowanej ceny można zatem mówić dopiero wówczas, gdy określone w ofertach ceny, mające być przedmiotem porównywania, zostały obliczone z zachowaniem tych samych reguł".

Polecam też Wyrok: KIO/UZP 1771/09.

Zastrzegam przy tym oczywiście, że powyższe to tylko informacje "robocze" a rozstrzygnięcie problemu w sposób kompleksowy wymagałoby analizy dokumentacji postępowania - treści SIWZ i formularzy.

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Krzysztof W.:
I tu się zgadzamy, ale od czego jest wezwanie do złożenia wyjaśnień ?

Krzysztofie - skorzystanie z narzędzia jakim jest wezwanie do złożenia wyjaśnień treści oferty pozbawia nas oczywistości omyłki, to po pierwsze, po drugie narażasz się na zarzut nieuprawnionych negocjacji oferty. Z VAT-em jest taki problem, że zamawiający nie ma żadnych kompetencji do przesądzania, która stawka VAT jest prawidłowa - od tego są Izby Skarbowe i Ministerstwo Finansów.
Osobiście zgadzam się z rzeczoną uchwałą SN (III CZP 52/11) ale tylko w części. Jak wcześniej wspomniałem zamawiający nie jest organem uprawnionym do rozstrzygania o stawce VAT - to po pierwsze. Po drugie - po co w ogóle żądać w ofercie VAT - wymagać ceny brutto oferty, co pozostaje w zgodzie z art. 2 pkt 1 Pzp. Po trzecie VAT dodaje zamawiający przy ocenie ofert a nie wykonawca.

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Marcin L.:

Krzysztof W.:
I tu się zgadzamy, ale od czego jest wezwanie do złożenia wyjaśnień ?

Krzysztofie - skorzystanie z narzędzia jakim jest wezwanie do złożenia wyjaśnień treści oferty pozbawia nas oczywistości omyłki, to po pierwsze, po drugie narażasz się na zarzut nieuprawnionych negocjacji oferty. Z VAT-em jest taki problem, że zamawiający nie ma żadnych kompetencji do przesądzania, która stawka VAT jest prawidłowa - od tego są Izby Skarbowe i Ministerstwo Finansów.
Osobiście zgadzam się z rzeczoną uchwałą SN (III CZP 52/11) ale tylko w części. Jak wcześniej wspomniałem zamawiający nie jest organem uprawnionym do rozstrzygania o stawce VAT - to po pierwsze. Po drugie - po co w ogóle żądać w ofercie VAT - wymagać ceny brutto oferty, co pozostaje w zgodzie z art. 2 pkt 1 Pzp. Po trzecie VAT dodaje zamawiający przy ocenie ofert a nie wykonawca.

Panie Marcinie,

co do weryfikacji stawki VAT przez Zamawiającego - zależy na jakie orzecznictwo się spojrzy.

Wcześniej dominował pogląd na odrzucenie przy złej stawce VAT np.:
- KIO 588/12 - "niewłaściwe wskazanie kwoty VAT, jako czynnika cenotwórczego, przy sformułowaniu postanowień w SIWZ (...), zobowiązujące wykonawców do podania kwoty podatku VAT z uwzględnieniem stawki obowiązującej w dniu składania ofert, nie podlega poprawieniu na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 2 lub 3 ustawy i stanowi błąd w obliczeniu ceny oferty",
- Wyrok Zespołu Arbitrów przy Urzędzie Zamówień Publicznych z dnia 5 lipca 2005 r. sygn. akt UZP/ZO/0-1605/05, LEX nr 174610: W rozumieniu powyższego poprawki stawki VAT nie są poprawką omyłki rachunkowej, lecz stanowią zmianę części składowej ceny. Dlatego nie mogą podlegać poprawieniu w trybie art. 88 ustawy - Prawo zamówień publicznych,
- Wyrok Zespołu Arbitrów przy Urzędzie Zamówień Publicznych z dnia 19 lutego 2007 r. sygn. akt UZP/ZO/0-151/07: Błąd w obliczeniu ceny wynikający z wadliwej stawki podatku VAT należy bowiem do błędów, których nie da się poprawić.

Pośrednio zatem z orzeczeń tych wynika, że Zamawiający stawkę właściwą winien ustalić.

Analogicznie do powyższego wypowiada się SN.

Niemniej jednak w ostatnim czasie stanowisko doktryny i orzecznictwa się liberalizuje:
-Wyrok KIO z dnia 1 marca 2011 r. KIO 313/11: Na marginesie należy stwierdzić, że z treści art. 89 ust. 1 pkt 6 oraz innych przepisów ustawy, nie wynika żaden algorytm „obliczania" ceny z uwzględnieniem obowiązującej stawki podatku VAT i tym samym przepisy prawa same przez się nie ustanawiają normatywnego wzorca prawidłowości obliczania ceny, do którego można odnieść prawidłowość działań wykonawcy w tym zakresie (z konsekwencją odrzucenia jego oferty), (wyrok KIO z dnia 4 stycznia 2011 r. o sygn. akt KIO 2746/10),
- Wyrok KIO z dnia 18 czerwca 2010 r. KIO 1053/10: Zdaniem składu orzekającego Izby, przepis art. 89 ust. 1 pkt 6 ZamPublU stanowiąc o odrzucaniu ofert zawierających błędy w obliczaniu ceny, nie odnosi się do przypadku przyjęcia i zastosowania przez wykonawcę stawki podatku VAT w wysokości nieprawidłowej z punktu widzenia przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 ze zm.). W ustawie ZamPublU brak jest jakiegokolwiek przepisu, który wprost w hipotezie przesłanki odrzucenia oferty odsyłałby do okoliczności zastosowania niewłaściwej stawki podatkowej. Przeciwny pogląd, dominujący zarówno w doktrynie jak i orzecznictwie sądowym i arbitrażowym dotyczącym zamówień publicznych, opiera się na wykładni przepisu art. 89 ust. 1 pkt 6 ZamPublU prowadzącej do utożsamienia niezgodnego z prawem naliczenia podatku VAT przez płatnika tego podatku z pojęciem błędu w obliczeniu ceny.

Dalej, co do zasady zgadza się, że nie ma obowiązku żądania podania w ofercie stawki VAT, ale jeśli Zamawiający wpisał już taką rubrykę do SIWZ i formularza oferty to ma problem, który musi rozstrzygnąć.

Kwestia będzie nieco prostsza, jeśli Zamawiający w SIWZ i formularzu oferty podał właściwą stawkę VAT albo o VAT nie napisał nic i mówi tylko o cenie jako wartości brutto w rozumieniu ustawy o cenach. Jeśli natomiast zostawił rubrykę na podanie stawki zaczynają się powyższe problemy.

Osobiście na tle wątpliwości w orzecznictwie, jeśli Zamawiający nie podał w SIWZ jednoznacznie stawki VAT, a oczekuje jej podania przez Wykonawcę, a Wykonawca podaje stawkę wadliwą rozważyłbym wszystkie za i przeciw określonego działania w oparciu o stan danego postępowania (np. ilu oferentów, jakie różnice w cenach, jakie ryzyka związane z odrzuceniem lub brakiem odrzucenia tj. czy przetarg powyżej, czy poniżej progu unijnego), ale przede wszystkim przejrzał oferty pod kątem innych uchybień bo tutaj może zdarzyć się tak, że odpowiedź będzie niejednoznaczna i każde rozwiązanie będzie obarczone pewnym ryzykiem (mniejszym lub większym).

Temat: OMYŁKA PISARSKA czy ODRZUCENIE OFERTY?

Tomasz C.:
co do weryfikacji stawki VAT przez Zamawiającego - zależy na jakie orzecznictwo się spojrzy.

Oczywiście, że tak ale... ;)
... jest to moje osobiste odczucie i sposób działania - unikanie ognisk zapalnych, a stawka VAT niewątpliwie takim ogniskiem jest ;)