Mirosław C.

Mirosław C. Fundusze UE

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Witam,

Czy ktoś mógłby wyjaśnić zagadnienie z teorii i filozofii prawa?

Zgodnie z podręcznikiem w przypadku kolizji między umową międzynarodową a zwyczajem zastosowanie ma reguła kolizyjna następstwa czasowego, natomiast w przypadku kolizji między umową międzynarodową a zasadą stosujemy zasadę lex specialis derogat legi generalis. O ile tą drugą koncpcję można zrozumieć, o tyle pierwsza rodzi pytanie:


1. Jak organ wydający decyzję określa czas powstania zwyczaju? Czas powstania umowy jest znany - data podpisania, ratyfikowania...

2. Czy charakterystyczna dla prawa krajowego hierarchiczna struktura systemu prawa jest obca prawa międzynarodowemu na rzecz równości umów/zasad i uchwał?
Błażej Sarzalski

Błażej Sarzalski radca prawny, bloger
prawniczy

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Jako osoba broniąca się (fakt, parę dobrych lat temu) w katedrze prawa międzynarodowego czuję się w obowiązku :) Po pierwsze - reguły, o których piszesz są bardziej postulatami, niż faktami. Co do zasady źródła prawa międzynarodowego funkcjonują obok siebie, są równorzędne. Teraz pytania:

1. Zwyczaj zwykle ma swój początek w jakimś konkretnym wydarzeniu. O zwyczajach się pisze, dyskutuje. Przy czym wydaje mi się, że problem bardziej teoretyczny niż praktyczny - to zwykle kodyfikacje wypierają zwyczaje, bądź zwyczaje służą konkretyzacji kodyfikacji.

2. Tak, charakterystyczna dla prawa międzynarodowego publicznego jest równorzędność źródeł prawa.

Cechy źródeł prawa międzynarodowego:
- równorzędny charakter źródeł
- wyjątkowo jeden rodzaj źródeł czasem deroguje drugi rodzaj (np. norma pisana deroguje normę zwyczajową, ale mogą też funkcjonować równolegle)
- źródła nie mogą być sprzeczne (w razie konfliktu sąd kieruje się zasadami słuszności i sprawiedliwości, od tego są wyjątki w art. 103 Karty NZ - tworzy pewną hierarchiczność źródeł prawa, chodzi głównie o decyzje Rady Bezpieczeństwa.

Istnieje też kategoria przepisów ius cogens (są to przepisy imperatywne) - umowa sprzeczna z normami ius cogens jest nieważna, problematyczne jest tylko stwierdzenie, które normy to iuris cogentis. Domniemywać można, że są to normy zwyczajowe. Np. w sprawie „Barcelona Traction” MTS dał przykład norm iuris cogentis dotyczących wszystkich państw:
- normy dotyczące pewnych aspektów praw człowieka
- zakaz agresji
- zakaz ludobójstwa

Inna norma - np. konwencja wiedeńska o prawie traktatów uznaje za przepis ius cogens - normę przyjętą i uznaną przez międzynarodową społeczność państw jako całość za normę, od której odstępstwo nie jest dozwolone i która może być zmieniona jedynie przez późniejszą normę powszechnego prawa międzynarodowego o tym samym charakterze)
Mirosław C.

Mirosław C. Fundusze UE

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Dziękuję za odpowiedź. Przygotowuję się do egzaminu i nie mogłem zrozumieć tego teoretycznego postulatu, że można określić czas powstania zwyczaju, byłem przekonany że w wypadku takiej kolizji stosuje się zasadę lex specialis derogat generalis.

Czy mógłbyś pokrótce napisać mi również

1. Dlaczego reguły cel-funkcj mają ograniczony zakres stosowania w prawie administracyjnym?
2. Na czym opiera się luz decyzyjny z którego korzysta sędzia polski?
Błażej Sarzalski

Błażej Sarzalski radca prawny, bloger
prawniczy

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Mirosławie - nie jestem teoretykiem prawa administracyjnego - zaś pojęcie "luz decyzyjny" sędziego jest mi obce - raczej szukaj w obszarach "niezawisłość" i "niezależność" sędziowska.

konto usunięte

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Mirosław C.:
Dziękuję za odpowiedź. Przygotowuję się do egzaminu i nie mogłem zrozumieć tego teoretycznego postulatu, że można określić czas powstania zwyczaju, byłem przekonany że w wypadku takiej kolizji stosuje się zasadę lex specialis derogat generalis.

Czy mógłbyś pokrótce napisać mi również

1. Dlaczego reguły cel-funkcj mają ograniczony zakres stosowania w prawie administracyjnym?
2. Na czym opiera się luz decyzyjny z którego korzysta sędzia polski?

ad. 2

Luz decyzyjny sędziego opiera się na tym, że poza dyrektywami wyrażonymi w przepisach prawnych sędzia może odwołać się w swojej decyzji do pozaprawnych źródeł również w ramach swojej niezawisłości sędziowskiej np. doświadczenia życiowego czy innych dziedzin życia aczkolwiek musi to zaznaczyć i odpowiednio uzasadnić i nie może być to sprzeczne z przepisami prawa. Poza tym luz decyzyjny (taki wewnątrz-prawny)jest wtedy gdy przepisy prawa pozostawiają sędziemu wybór danej normy prawnej czy sankcji, czyli skazuje go na wartościowanie i dokonanie wyboru.

Luz decyzyjny przeważnie powstaje wtedy gdy pewna kwestia nie jest do końca unormowana w ustawie czy innych przepisach lub jest uregulowana ale luz jest pozostawiony przez ustawodawcę celowo.

Zerknij sobie do podręcznika prof. Bocia, Prawo administracyjne. Tam jest dobrze wytłumaczony luz decyzyjny w administracji i wydaję mi się, że przez analogię możesz zastosować to do sędziego. Poszukaj też coś u Wróblewskiego on coś tam wyróżniał w kwestiach luzu ale jak to pamięć bywa zawodna (miałem to na I roku na wstępie do prawoznawstwa a będę miał powtórkę na V roku na teorii i filozofii).

Pozdrawiam Cię Mirku :)Maciej Bator edytował(a) ten post dnia 20.02.11 o godzinie 18:42
Mirosław C.

Mirosław C. Fundusze UE

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

A co byście napisali na pytanie:

"Umowa między narodowa może/nie może być ważniejsza od konstytucji, ponieważ....."

Ja bym napisał, że umowa między narodowa NIE może być ważniejsza od konstytucji, ponieważ zgodnie z art 8 KRP konstytucja jest najwyższym prawem Rzeczypospolitej Polskiej oraz TK orzeka o zgodności umów z Konstytucją, a nie Konstytucji z umową.

Czy coś jeszcze można dodać?
Błażej Sarzalski

Błażej Sarzalski radca prawny, bloger
prawniczy

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Ludzie całe doktoraty piszą na ten temat.

Jeżeli pytanie jest tak sformułowane to napisałbym krótko: tak, może, jeżeli konstytucja tak stanowi.

Przecież w pytaniu nie ma nic o tym o jaką konstytucję chodzi :)
Mirosław C.

Mirosław C. Fundusze UE

Temat: Reguła następstwa czasowego w kolizji umowy z zwyczajem...

Błażej Sarzalski:
Ludzie całe doktoraty piszą na ten temat.

Jeżeli pytanie jest tak sformułowane to napisałbym krótko: tak, może, jeżeli konstytucja tak stanowi.

Przecież w pytaniu nie ma nic o tym o jaką konstytucję chodzi :)

ale jeżeli zawęzimy do RP, to nie nie może, bo konst tak nie stanowi, tak?

Następna dyskusja:

Ile czasu od kolizji do wyr...




Wyślij zaproszenie do