Temat: postępowanie nakazowe czy upominawcze

Witam
proszę o radę

Osoba fizyczna wynajęła kogoś do budowy schodów drewnianych w domu (zlecającego nie interesowało czy zleceniobiorca prowadzi działalność gospodarczą czy nie). Nie było umowy pisemnej tylko umowa ustna. Dowodem na zawarcie umowy jest potwierdzenie przyjęcia zaliczki podpisane przez zleceniobiorcę.
Minął termin realizacji budowy schodów. Zleceniodawca i zleceniobiorca telefonicznie ustalają kolejny dodatkowy termin. Ów termin znowu nie jest dotrzymany. Zleceniodawca nie może się już dodzwonić do zleceniodawcy bo ten nie odbiera telefonu. W końcu próbuje poszukiwać go ale bez skutku. Udaje mu się tylko porozmawiać z jego rodziną (bratem, siostrą i ojcem). Zleceniodawca korzysta z telefonu jego siostry i udaje mu się porozmawiać ze zleceniobiorcą (bo od siostry tel. odebrał). Zleceniodawca
i zleceniobiorca umawiają się na kolejny termin. Znowu nie jest dotrzymany.
W końcu zleceniodawca traci cierpliwość i pisemnie wysyła wyznaczenie dodatkowego terminu wykonania świadczenia. Zleceniobiorca otrzymuje pismo (jest potwierdzenie odbioru). Mija termin wyznaczony przez zleceniodawcę i ten wysyła kolejne pismo, tym razem już pisemne oświadczenie o odstąpieniu od umowy i wezwanie przedsądowe do zapłaty wpłaconej zaliczki (również jest potwierdzenie odbioru).

I teraz pytania:
1) Czy lepiej wnieść pozew w postępowaniu nakazowym czy upominawczym? Czy w świetle tego opisu jest szansa na postępowanie nakazowe? Czy jeśli sąd uzna, że nie są spełnione warunki do postępowania nakazowego to może wydać nakaz w postępowaniu upominawczym?
Czy uważacie, że zasadne jest wnioskowanie o postępowanie nakazowe w oparciu jest o art. 485 §1, ust. 2 kpc tj. w postaci podpisanego potwierdzenia przez pozwanego odbioru zaliczki (jako zaakceptowany przez dłużnika rachunek zaliczkowy)?
2) Czy będzie można skorzystać z właściwości miejscowej przemiennej i wybrać Sąd właściwy miejsca spełnienia świadczenia a nie miejsca zamieszkania pozwanego (zleceniobiorcy)?
Czy uważacie, że zasadne jest wniesienie pozwu do Sądu miejsca wykonania umowy zgodnie z właściwością przemienną? Art. 34 kpc w zw. z art. 454 § 1 kc pozwala na ustalenie Sądu miejscowo właściwego zgodnie z powyższym.
3) Czy warto dodatkowo złożyć zawiadomienie w prokuraturze o możliwości popełnienia przestępstwa (przepis dotyczący przywłaszczenia)?

pozdrawiam

Temat: postępowanie nakazowe czy upominawcze

1. Ciekawa konstrukcje wprowadzasz, art. 485 §1, ust. 2 kpc absolutnie nie jest zasadny;) W tym stanie faktycznym, nakaz w zadnym z postepowan nie zostanie wydany. Bedzie normalny proces.
2. Tak.
3. Pewnie, że można.

Temat: postępowanie nakazowe czy upominawcze

OK
skoro art. 485 §1, ust. 2 kpc nie będzie można użyć to rozumiem, że o postępowaniu nakazowym można zapomnieć.
Ale czy nie uważasz, że Sąd może uwzględnić postępowanie upominawcze? Przecież jeśli dłużnik nie będzie się zgadzał z nakazem w post. upominawczym to może złożyć sprzeciw. A w postępowaniu upominawczym, nie ma enumeratywnych przesłanek.

Piotr J.:
1. Ciekawa konstrukcje wprowadzasz, art. 485 §1, ust. 2 kpc absolutnie nie jest zasadny;) W tym stanie faktycznym, nakaz w zadnym z postepowan nie zostanie wydany. Bedzie normalny proces.
2. Tak.
3. Pewnie, że można.

Temat: postępowanie nakazowe czy upominawcze

Hmm no może faktycznie nie będę tutaj przedstawiał kategorycznych tez, ale wydaje mi się, że małe jest prawdopodobieństwo wydania nakazu w opisanym stanie faktycznym, bo jednak okoliczności mogą budzić wątpliwości.
Niemniej jednak nic nie stoi na przeszkodzie, żeby spróbować w upominawczym.

Temat: postępowanie nakazowe czy upominawcze

Spróbowałabym w upominawczym nic nie tracisz, a z doświadczenia wiem, że sądy wydają czasem nakazy w tak kuriozalnych i nieoczywistych stanach faktycznych, że naprawdę można śmiało spróbować.